第九十六章 你說我聽

　　“15年前，在信訪室的時(shí)候，我這個(gè)非科班出身的人，利用大量獨(dú)處的時(shí)間，沒有買任何參考資料和參加任何考前培訓(xùn)，完全通過自己的學(xué)習(xí)，順利通過了國家司法考試?！?p>　　“所以，我知道，律師（Lawyer）是指通過國家司法考試并依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?！?p>　　“據(jù)我了解，現(xiàn)代律師制度，至少應(yīng)可追溯至古羅馬時(shí)代甚至古希臘。彼時(shí)，古羅馬人發(fā)展了復(fù)雜的成文法典以及訴訟制度，包括辯護(hù)律師制度，后來都為近代西方法體系所繼承。另外，由于城邦社會重視法治及程序保障的緣故，所以古羅馬時(shí)代的律師享有相當(dāng)崇高的地位?！?p>　　“除此之外，律師起源于古羅馬。共和制羅馬（公元前510或509～前30）的訴訟，必須根據(jù)執(zhí)政官或法務(wù)官的告示，按法定的手續(xù)進(jìn)行。由于法律和告示不斷增多，日趨復(fù)雜，當(dāng)事人在訴訟中，特別是在法庭進(jìn)行辯論時(shí)，需要熟悉法律的人協(xié)助，因此，從共和制末期到帝國制初期（公元前1世紀(jì)后半期），辯護(hù)人便是應(yīng)運(yùn)而生。至公元5世紀(jì)末，充當(dāng)辯護(hù)的人，須在主要城市學(xué)過法律，取得資格。他們逐漸形成行業(yè)，組成自己的職業(yè)團(tuán)體，成為了專職律師?！?p>　　“從歷史上看，封建制時(shí)期，多數(shù)國家廢除了古代辯論式訴訟，改用糾問式，使律師失去作用。有的國家，如中古初期的法國，雖保留律師制度，但主要只適用于宗教法院，而且律師的職務(wù)由僧侶充任。世俗法院有時(shí)也允許辯護(hù)，但也只有僧侶才能執(zhí)行這一職能。公元12世紀(jì)以后，法國禁止僧侶在世俗法院充當(dāng)辯護(hù)人，代之以受過封建法律教育，經(jīng)過律師宣誓、登記入冊的職業(yè)律師，但其權(quán)限受到很大限制，甚至形同虛設(shè)?！?p>　　“至于中國，由于中國古代文化上對訴訟的排斥，所以中國歷史上沒有形成法令及民眾認(rèn)可的律師制度。但在中囯古代的確長期存在著幫人辦理訴訟事務(wù)的人，即訟師。大唐王朝的《唐律》就規(guī)定：“諸為人作辭牒，加增其狀，不如所告者，笞五十；若加增罪重，減誣告一等?！本驼f明受人聘請代寫訴狀的訟師在唐代已經(jīng)普遍存在。但訟師的辯護(hù)資格長期不被朝廷所承認(rèn)是個(gè)不爭的事實(shí)，而且古代法律還有“教唆詞訟”罪的規(guī)定以禁止職業(yè)性的辯護(hù)行為，即使12世紀(jì)前后的訟師雖然在民間的生活中顯得十分活躍，但宋代的法令和官府始終沒有正式承認(rèn)他們的合法地位，訟師不但不能堂堂正正地走進(jìn)審判公堂，而且在宋代訴訟的體制中，他們也不具有主體的資格，沒有法定的權(quán)利。直到清末1910年起草的《大清刑事民事訴訟法》中初次提到律師，包括后來在中華民國北洋政府及國民政府的立法中有了關(guān)于律師和辯護(hù)制度的規(guī)定之后，律師才正式走到前臺?！?p>　　向北在跟人聊及他15年前就通過國家司法考試并取得律師從業(yè)資格證的時(shí)候，常常會聊及上面這些內(nèi)容。這，于人來說，像是在普法；于他自己來說，像是在宣揚(yáng)他自己能通過那個(gè)有著“天下第一考”之稱考試的很不錯和他自己對法律，特別是對律師及其相關(guān)規(guī)定的認(rèn)知。

　　“申請人因?yàn)槭裁窗缸?，不?fù)什么判決，特向什么地方申請?jiān)賹彙！?p>　　“請求事項(xiàng)：”

　　“撤銷什么地方什么機(jī)構(gòu)判決，對什么案依法再審，并宣告申請人無罪。”

　　“事實(shí)與理由：”

　　“某年某月至某年某月，某人任某某地方某某部門某某職務(wù)?！?p>　　“某年某月的一天，某某公司老總誰誰誰打電話叫你去他公司。臨別，那人將一紙袋子放到你后備箱里，你拒絕再三，那人執(zhí)意相送，于是你在心想是一般生活禮品的情況下，便勉強(qiáng)接受了?！?p>　　“你回寢室后打開紙袋子，才發(fā)現(xiàn)里面有煙、酒和12萬元，而這完全出乎了你的意料。于此同時(shí)，你深知收受12萬元的嚴(yán)重后果，所以在你的一貫堅(jiān)持下，直到某年某月才總算找到機(jī)會并將財(cái)物進(jìn)行了全部退還。”

　　“本案事實(shí)表明，起先，你接收紙袋子時(shí)不知道有12萬元金錢的存在，同時(shí)在知道實(shí)情后沒有產(chǎn)生非法占有12萬元的犯罪決意，最后你還是在自己的堅(jiān)持下將12萬元及煙酒退還給了那個(gè)誰誰誰。所以，一審、二審判決認(rèn)定你構(gòu)成受賄罪，既跟客觀事實(shí)嚴(yán)重不符，又與受賄罪的構(gòu)成要件相悖離，依法當(dāng)然不能成立。具體理由如下：”

　　“一、你沒有產(chǎn)生非法占有12萬元賄賂的犯罪決意”

　　“犯罪故意從理論上講，它包括兩個(gè)方面：一是認(rèn)識因素，二是意志因素。堅(jiān)持主客觀相一致，一直以來都是最基本的定罪原則?！?p>　　對方將紙袋子放到你后備箱的時(shí)候，你沒有曉得有12萬元的存在，自然就談不上犯罪的認(rèn)識因素。在回到寢室你打開紙袋子發(fā)現(xiàn)12萬元后，能立即認(rèn)識到問題的嚴(yán)重性，并決心將12萬元退還給對方，自然也沒有產(chǎn)生非法占有12萬元的犯罪決意。

　　“或許偶爾有在頭腦中閃現(xiàn)過僥幸心理，但你理性的認(rèn)知一直有告訴你自己決不能非法占有那12萬元的提醒，所以你最終還是堅(jiān)持了自己的理性認(rèn)知，并將那12萬元悉數(shù)退還給了對方?！?p>　　“由此可以看出，在從發(fā)現(xiàn)12萬元到最終將12萬元退還這件事上，因?yàn)槟銢]有產(chǎn)生非法占有12萬元的犯罪決意，所以你不具有受賄12萬元的犯罪故意?！?p>　　“而且，是否具有受賄的犯罪故意，你心知肚明，且在監(jiān)察委和檢察機(jī)關(guān)問及那件事情之前，你都積極主動地?fù)屜冗M(jìn)行了如實(shí)報(bào)告，對此，法庭調(diào)查階段還宣讀你的全部言詞證據(jù)，從另一個(gè)角度，不也充分表明了你不具有受賄的犯罪故意？”

　　“二、你三個(gè)月后才將12萬元退還給對方本就事出有因，當(dāng)然不影響退款及時(shí)的認(rèn)定”

　　“打開紙袋子發(fā)現(xiàn)12萬元現(xiàn)金后，你當(dāng)時(shí)想立馬退給對方，但考慮到對方才你送立馬就退還，對方可能不會接受，心里想著待時(shí)機(jī)成熟后再退還?！?p>　　“某年某月至某月，有迎檢，造成你的工作負(fù)擔(dān)和壓力十分沉重，造成你一直沒有找到合適的機(jī)會和對方談退錢的事情?！?p>　　“某年某月小孩放暑假，天天纏著要求你陪她到外面去旅游。因?yàn)槠綍r(shí)工作太忙，一直沒有時(shí)間陪伴小孩，對于小孩的合理要求你不能拒絕也沒有拒絕，然后在一定程度上也遲延了退款的時(shí)間?！?p>　　“退款時(shí)間是否及時(shí)，沒有法律和司法解釋的具體規(guī)定，但從本案的實(shí)際情況來看，你退還12萬元已經(jīng)盡了最大的努力。”

　　“三、你退還12萬元不是為了規(guī)避組織調(diào)查，完全是因?yàn)榛谧约褐饔^上不具有受賄的故意和理性的認(rèn)知及自發(fā)”

　　“某年某月初，因外地車輛到某地非法載客，被你單位工作人員發(fā)現(xiàn)，但車上人員拒不承認(rèn)司機(jī)收取運(yùn)費(fèi)，對其進(jìn)行行政處罰證據(jù)不足。司機(jī)找到相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)求情，并向你贈送了三條和天下香煙?！?p>　　“某年某月，因?yàn)榇耸?，紀(jì)檢部門對你進(jìn)行了調(diào)查。對此，你真誠接受并進(jìn)行了深刻檢討，且在被調(diào)查立前自發(fā)的積極主動地將三條香煙退還給了對方。紀(jì)檢部門找你談話時(shí)，曾明確告訴你談話是因?yàn)槭帐苋龡l香煙的事情。而你也十分清楚，關(guān)于12萬的事情不屬于誡勉談話的內(nèi)容，同時(shí)送你12萬的那個(gè)人也沒有受到任何調(diào)查?！?p>　　“因此，為了規(guī)避調(diào)查而退還12萬一說，缺乏事實(shí)基礎(chǔ)，原審判決在事實(shí)認(rèn)定上屬于張冠李戴，原審判決進(jìn)而據(jù)此認(rèn)定你具有故意，屬于嚴(yán)重的事實(shí)認(rèn)定錯誤?！?p>　　“如此這般，本案還是經(jīng)過了一審和二審，著實(shí)顛覆了我對法律的認(rèn)知，蒙在鼓里收了錢，難道只能將受賄進(jìn)行到底？難道就找不到退錢的理由？所以，對本案啟動再審程序，然后還你清白，當(dāng)是必然?！?p>　　律師事務(wù)所主任黎明強(qiáng)如是說。

　　他還對向北說：“那個(gè)時(shí)候，如果你從體制內(nèi)跳出來干律師這一行，那可真是難以想象啊！說不定我現(xiàn)在還都是在你手下干嘞！不過，話說回來，證考了之后，你一直未在第一線實(shí)際操作，學(xué)的那些怕是不夠用嘍……”

　　對此，向北不置可否，然后向黎明強(qiáng)淺淺一笑。

　　“按照黎明強(qiáng)上面說的那些，他似乎已經(jīng)表明其看過，甚至手里應(yīng)該復(fù)印有自己在相關(guān)部門的留底材料，比如談話記錄什么的，當(dāng)然也包括有庭審記錄的復(fù)印件……”

　　“但，當(dāng)自己向他索要的時(shí)候，他為什么會閃煉其詞，甚至說他沒有和巧舌若簧地說那個(gè)庭審筆錄調(diào)不到、調(diào)不了呢？”

　　一想到這些，向北就百思不得其解，甚至都有些懷疑自己的案子在別的人、甚至別的團(tuán)伙和組織的眼中真的能有那么的“重要？”甚至都有些因?yàn)樽约憾涯切┤撕蛨F(tuán)伙及組織變得不再是他們和它們自己該有的樣子而懷疑起了人生……

　　“因?yàn)槊Σ煌甑墓ぷ鳎驗(yàn)樾匈V人的難約，導(dǎo)致你直到那一年的9月才將財(cái)物退回。后來，在次年的12月，你有向有關(guān)機(jī)關(guān)如實(shí)陳述。你主觀上既沒有將行賄人財(cái)物占為己有的犯罪故意，客觀上也沒有利用職務(wù)之便為其謀取利益，你不具備受賄罪的構(gòu)成要件?！?p>　　“你沒有接受過全日制法律教育，但為了提升依法行政能力，你刻苦學(xué)習(xí)了各門法律知識，早年還順利通過了法考。在你的認(rèn)知里，主觀上只要沒有非法占有賄賂的犯罪故意，那么根據(jù)主客觀相一致的原則，你就應(yīng)該不構(gòu)成受賄罪。”

　　“然而，一審、二審判決均因?yàn)槟闳齻€(gè)月時(shí)間才將財(cái)物退還，認(rèn)定你沒有及時(shí)退還財(cái)物，進(jìn)而客觀歸罪。其實(shí)，何為“及時(shí)”？國家沒有具體的司法解釋。而根據(jù)張某楷教授第六版《刑法學(xué)》的意見，更是明確了收受他人財(cái)物雖未及時(shí)退還，但主觀上沒有受賄的故意，便不成立犯罪的觀點(diǎn)。”

　　“那年5月，在執(zhí)法過程中，有違法者向你送香煙，同月你自己又主動退回了之后，有接受有關(guān)部門對你的調(diào)查。同年6月，另案行賄人才向你送錢財(cái)。然而，令人費(fèi)解的是，一審、二審均認(rèn)定你退還錢財(cái)?shù)哪康氖菫榱艘?guī)避調(diào)查。而這一論斷，卻實(shí)質(zhì)上是倒果為因，實(shí)是與通行的哲學(xué)觀點(diǎn)相悖?！?p>　　“李白有詩云：蜀道之難，難于上青天。陳某良教授將冤假錯案分為“假案”和“錯案”，并坦言糾正“假案”難，糾正“錯案”更是難上加難。我深知，本案就是一起錯案，是對“及時(shí)”進(jìn)行了機(jī)械解讀而引發(fā)的錯案?！?p>　　……

　　“你說，我聽”

　　“你說，我聽”

　　向北與那黎明強(qiáng)相互說著。

　　“人言，法官認(rèn)定的事實(shí)，不一定是事實(shí)，法官認(rèn)定的是有證據(jù)支持的事實(shí)，證據(jù)還必須是合法的。法官只能在法律范圍內(nèi)支持某方的訴求，不支持某方的訴求。這個(gè)難理解，又不難理解?！?p>　　“人言，一紙判決書并不代表就是案件的真實(shí)情況。比如，你借給朋友一筆錢，礙于情面，沒讓朋友寫借條，又借的是現(xiàn)金，事后你讓朋友還，朋友否認(rèn)跟你借過錢，或者說他提過，你沒借給他，此時(shí)你又無法提供借條或者轉(zhuǎn)賬記錄，或者只有轉(zhuǎn)賬記錄，沒有朋友跟你借錢的聊天記錄，這時(shí)，他說轉(zhuǎn)賬記錄是你還他的錢，在這種情況下，法官很難支持讓你朋友還錢的。所以，你說，法官認(rèn)定的事實(shí)就是事實(shí)本身嗎？”

　　“人言，不合法但能證明事實(shí)的證據(jù)，法官也不能采納。提供的證據(jù)必須是合法的，不能在違法的情況下獲取證據(jù)。因?yàn)楂@取的證據(jù)都是違法的，這時(shí)還被采納，那不是鼓勵更多的違法嗎？這不符合法律對人的合法權(quán)益的保護(hù)。比如，提供的錄音錄像如果在公開場合或者自家錄制的，這時(shí)是合法的，會被法官采信。如果是在別人私人空間錄制，則不會被采信，也不會成為法官認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。”

　　“人言，案由或者請求的法律依據(jù)適用錯誤，也會不被法官支持。比如，你要解除合同，本身未達(dá)到解除合同的條件，你非要起訴解除合同，你讓法官如何支持你呢？”

　　“人言，犯罪的人都是壞人嗎？真不一定。尤其是那些防衛(wèi)過當(dāng)被判刑的人，他們在本能的保護(hù)自己的過程中，是無法識別是否過當(dāng)?shù)?。還有那些不堪家暴的女性，我們又怎么忍心說他們是壞人呢？還有一些被長期欺負(fù)的老實(shí)人，最后不堪受辱反擊的……再退一步，那些沒進(jìn)去的人就是好人嗎？更不一定?！?p>　　“人言，法律是事后救濟(jì)，是維護(hù)自身合法權(quán)益的最后一道保障，并不是事前保護(hù)。不要不相信法律，也不能全依靠法律。之前就有個(gè)簽訂婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議的，結(jié)果協(xié)議內(nèi)容違反法律規(guī)定，只能無效。”

　　……

　　諸如這般，哪能不眠不休？

　　因?yàn)樗麄円讶环植磺迨钦l在說誰又在聽了……

　　就如同他們分不清自己說的到底能不能得到對方認(rèn)可，得到外人認(rèn)同的那樣。

　　好在？

　　好在他們曾說了、他們曾聽了，好在他們都曾為向北“那事”著想過，好在他都曾認(rèn)為向北“那事”翻盤有望……

　　正可謂：你說我聽，亂言亂語的一個(gè)“亂”字了得！